文/北京集佳知识产权代理有限公司 王静宇

　　优先权原则是巴黎公约中三大重要原则之一，利用该原则，申请人可以在其一成员国提交发明专利申请后，获得12个月期限用以准备在巴黎公约其他成员国提交后续申请的所有手续。

　　若没有完善系统的监控，这12个月优先权期限是很容易错过的。对于申请人不小心错过了期限，不少国家地区都提供了救济途径。尤其是对于欧洲专利而言，一旦错过了12个月优先权期限，那么很可能将丧失39个欧洲专利公约成员的专利保护，在某些情况下，丧失专利保护的申请权利，也就意味着丧失了39个市场，这对某些申请人来说，打击可能是致命的。

　　为了尽量挽救申请人的损失，欧洲专利公约提供了救济程序，即权利重建程序（Re-establishment of rights），又称权利恢复程序。

　　根据欧洲专利公约第122款的规定，欧洲专利的申请人或专利权人，若尽管已根据情况采取了所有应该注意的谨慎措施（all due care），但仍然无法遵守相关期限规定，而不遵守该期限的直接后果是导致专利申请被驳回或请求被拒绝，那么申请人可以根据要求请求恢复权利（Re-establishment of rights）从而挽救该欧洲专利或欧洲专利申请。

　　根据实践可知，欧洲专利公约的权利恢复程序是已知此类救济程序中要求最为严苛的。通常，不允许申请人在提交请求恢复权利后提交新的事实及理由，因此，申请人必须在一开始请求该程序时就必须提交有关于无法遵守期限的所有情况陈述及支持的详细证据，以使得欧洲审查员确认该请求已满足了此条款下“所有应尽努力”（all due care）的标准，从而挽救该专利或专利申请。首次提交理由陈述及相关证据后，审查员也会要求申请人提供进一步的证据来澄清某些事实。

　　欧洲专利公约对“所有应尽努力”（all due care）的标准并未给出明确的定义，该标准是由判例法所定义的。实践中，达到该标准确实有较大难度。

　　若一味和欧专局的标准死磕，那么可能还会丧失了其他方式的挽救机会。本文将介绍几个重要欧洲国家的权利恢复程序，为申请人在案子濒临死亡的情况下提供另一个可能。

　　1.德国

　　德国，通常是广受申请人青睐的重要欧洲国家之一。

　　根据德国专利法第123（1）款的规定，任何人因非自身过错而未能遵守德国专利局规定的期限，且不遵守该期限将造成法律上的不利后果，那么经过申请人的请求，都可以请求专利局恢复权利。同时，该条款规定不适用于德国专利法第40款所规定国内优先权期限。但是，根据德国专利法第123（7）款的规定，若要求优先权的在先申请是在德国境外提交，且申请人是善意的，那么也有机会进行权利恢复。也就是说，若是国外优先权，那么还是有恢复的可能。

　　只要提出了可受理且理由充分，则在德国恢复成功的可能性还是比较大的。在提交德国权利恢复请求时应同时完成所有未遵守期限行为，即对于优先权的恢复而言，申请人必须准备好完整准确的申请文件译文。在初步提交恢复请求书时，申请人需要详细陈述其理由，支持的证据材料可以在提交请求之日起2个月内补充。

　　对于战乱、自然灾害等不可抗力原因，德国专利局也会公布相关通知，提醒申请人可以利用权利恢复条款，以便其灵活地应对申请人的困难和特殊情况。通常来说，适用官方通知的权利恢复请求不用提供复杂的陈述与证据。

　　相比较而言，德国权利恢复的标准比欧洲专利局规定的要低了不少，也就是说成功概率会大一些。若申请人认为自身情况很难达到欧洲专利局的权利恢复标准，可以考虑直接在德国走权利恢复程序。若申请人认为自身情况有望达到欧洲专利局的标准，而又担心可能失败的话，也可以考虑同时走欧洲和德国的权利恢复程序。

　　需要注意的是，德国只允许巴黎公约途径的国外优先权期限恢复，即不允许PCT途径的优先权期限恢复，也不允许巴黎公约途径的国内优先权期限的恢复。

　　2.英国

　　英国脱欧以后，常被申请人误认为也脱离了欧洲专利公约。实际上，欧盟和欧洲专利局是两个单独的地区组织。英国，通常是广受申请人青睐的重要欧洲国家之一。

　　根据英国专利法第5（2A）和（2B）款的规定，申请人可以请求延期要求优先权。除了提交表格及费用外，申请人必须提交支持理由的相关证据，且不得提出提前公开请求。若在提交请求时未附上证据材料，则通常会有2个月期限的补正期限。若未提交证据，则恢复请求会被驳回。审查恢复期间，英国专利局会同时进行专利申请的初步审查，但是启动检索工作，将由英国专利局与申请人协商决定，因此，申请人在提交延期请求时应准备好专利申请的必要文件。

　　英国专利法延期标准是非故意（unintentional），这在相关恢复标准中是相对较低的，且英国无论巴黎公约途径，还是PCT途径，都允许申请人延期要求优先权。

　　所以，当申请人无法满足欧专局的恢复理由标准时，选择在英国申请延期要求优先权，将是一个不错的选择。

　　3.法国

　　法国，通常是广受申请人青睐的重要欧洲国家之一。

　　根据法国工业产权法第612-16-1款的规定，若申请人能够提供正当理由（legitimate excuse）证明未能遵守12个月优先权期限的规定，那么可以请求恢复优先权。若申请人提出了请求公布请求，那么该优先权恢复请求必须在申请公布的技术准备完成之前可被接受，且申请人在提出优先权恢复时应提交了专利申请的法文译文。

　　法国优先权恢复的理由是正当理由，类似于due care。但是，此类理由标准相当于欧洲专利局来说，还是相对低了一些。需要注意的是，法国关闭了PCT直接进入的途径，也就是说，若为PCT申请，则无法考虑法国优先权恢复程序，只能通过欧洲专利局的权利恢复程序才有可能后续（欧洲专利授权后）在法国获得专利保护。

　　所以，若是巴黎公约途径的话，申请人无法满足欧专局的恢复理由标准时，也可以考虑单独在法国提出优先权恢复请求，从而获取法国的申请权利。

　　总而言之，了解欧洲各国家法有关于期限恢复的规定，那么申请人在错过优先权期限时就不必在死磕欧洲专利局的恢复程序，而可以根据实际情况灵活选择在各欧洲国家申请优先权恢复，也为申请人提供了欧专局恢复程序之外的备选方案。至于选择哪个申请方案，还是要根据个案的实际情况进行判断。

　　最后，还有一点需要提醒申请人的是优先权期限的恢复程序与其他错过期限的恢复程序不同，有一个具体的期限限制，即自优先权期限届满之日起2个月内可以提出恢复请求，也就是说，最晚提出优先权恢复请求的期限为最早申请日起14个月。一旦错过前述期限，将不再能够进行恢复。当然，恢复程序是一种救济途径，大部分国家地区局都需要申请人提供具体的理由和证据，这就意味着若理由和证据存在瑕疵，恢复请求本身就存在瑕疵，那么最终获取的专利权也可能存在瑕疵，这将影响专利权的稳固性。因此，建议申请人在案件管理中对于此类法定期限一定要建立完善的监控系统，以免错过期限。